案例：彭某某（女，16歲）中學畢業后待業在家。同街坊的賈某某（男，32歲）對彭某某說，在上海打工很賺錢，問彭某某是否愿意隨他去上海打工。彭某某答應了賈某某，并隨其一同去了上海。彭某某到了上海，舉目無親。過了一段時間，賈某某對彭某某說：“現在上海的工作很難找，一路上花了不少錢，你也無錢還債。隨后，賈某某提出發生性關系以解除債務，彭某某堅決不同意。賈某某隨后態度變得強硬，在午夜1點的時候，賈某某說如不同意發生性關系，就將彭某某趕出房屋。由于彭某某涉世不深，一聽賈某某這樣講，就嚇壞了，被迫答應了賈某某的要求。
 

　　對于本案被告人賈某某是否構成強奸罪，有兩種不同意見。一種認為賈某某的行為不構成強奸罪，這是因為，賈某某雖然使用了脅迫手段，但是這種脅迫不足以使彭某某被奸淫，彭某某可以選擇離開賈某某而向司法機關求救；另一種觀點認為賈某某的行為構成強奸罪。
 

　　上海強奸罪律師認為，賈某某的行為構成強奸罪。按照修正的權利說，被告人賈某某對被害人彭某某擁有債權，并且沒有長期供彭某某吃住的義務，因此，如果賈某某只是單純地向彭某某主張債權或者請其離開都不構成犯罪。但考察具體案情可知，被害人沒有社會經驗，這就造成被害人從心理上和物質上都依賴賈某某，且被害人的特定處境是賈某某導致的，在這種情況下，賈某某的權利被弱化，賈某某小能以放棄債權或者將彭某某趕出去為由，要求彭某某放棄性自主權，賈某某的行為更容易構成強制而不是交易，賈某某構成強奸罪。
 

　　強奸罪中的脅迫，是指對被害人進行威脅、恫嚇，達到精神上的強制，使不敢反抗的方法。根據我國刑法第二百三十六條的規定，脅迫足強奸罪的手段之一。在現實生活中，可以被稱之為脅迫的情況其實非常廣泛，從暴力脅迫到非暴力脅迫，從揭發隱私、毀損名譽到以將被害人降級、辭退、停止經濟支持等相要挾，各種輕重不同的敲詐充斥其間。那么，我們依據何種標準判斷哪種情況成立強奸罪，哪種情況不成立強奸罪呢？這便涉及脅迫的程度如何認定的問題。
 

　　上海強奸罪律師指出應對傳統的權利理論進行修正和完善。修正的權利說內涵應為：第一，如果被害人擁有兩項權利，行為人以積極地侵害其中一項權利為要挾，要求被害人放棄性自主權的，行為人的行為構成強制而不是交易。第二，如果行為人以放棄行使自己的權利為由，要求對方放棄性自主權，一般情況下構成交易。但是，如果行為人并不真正享有權利或者由于被害人的特定處境導致行為人權利弱化的話，那么，行為人不能以放棄權利的行使為由要求對方放棄性自主權。第三，自由選擇空間在修正的權利說中的作用是，當行為人的行為滿足了上面兩種情況之一，仍有必要考察威脅的內容對于被害人的影響，即在當時的情況下，被害人作出其他選擇的可能性有多大，這種可能性越大行為人構成強制的可能性就越小。下面，上海強奸罪律師舉例說明修正的權利說在司法實踐巾的應用。
 

　　索引：《刑法》第二百三十六條 以暴力、脅迫或者其他手段強奸的，處三年以上十年以下有期徒刑。

　　奸淫不滿十四周歲的兒童的，以強奸論，從重處罰。

　　強奸、奸淫兒童，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑：

　?。ㄒ唬娂?、奸淫兒童情節惡劣的。

　?。ǘ娂?、奸淫兒童多人的。

　?。ㄈ┰诠矆鏊敱姀娂榈?。

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　?。ㄎ澹┲率贡缓θ酥貍⑺劳龌蛘咴斐善渌麌乐睾蠊?。
 

　　犯罪界定：

　　（1）強奸罪的本質：違背意志、強行發生非法的性關系；中國的強奸罪保護的是性自主權。

　?。?）犯罪對象：；不滿十四周歲的兒童。強奸尸體不夠成強奸罪，應構成侮辱尸體罪。

　　（3）行為方式：“暴力、脅迫或其他手段”的理解：達到致使被害不能、不敢、不知反抗的狀態；暴力、脅迫手段必須達到使明顯難以反抗的程度；其他手段：趁被害熟睡、重病、暈倒；冒充被害的丈夫、情人；迷奸。例：警察騙某說只要發生性關系就可以讓她的丈夫提前釋放，此欺騙行為構成強奸罪。 “違背意志”的理解：必須行為人認識到不同意，且被害確實不同意，兩個條件缺少一個，就不成立。行為人以為自己的行為違背意志，但實際上完全同意或者自愿的，也不應認定為強奸罪。是否違背意志，不應只從表面上看有無反抗、拒絕的表示，還應考慮是否能夠反抗、是否知道反抗、是否敢于反抗等情況。由于強奸行為違背意志，所以，行為人必須采取某種足以使不能反抗或不敢反抗的手段，這便是暴力、脅迫或者其他手段，這些手段是強奸行為的有機組成部分。如果行為人沒有采取這些強制手段，即使其行為客觀上違背意志，也不成立強奸罪。

　?。?）犯罪主體：在中國，丈夫一般不能構成強奸，因為其中涉及中國文化歷史等問題，另外如果承認了丈夫可以成為強奸的直接正犯，這會涉及妻子的無限正當防衛權的問題，故現階段不宜把丈夫列為強奸妻子的直接正犯，但是丈夫可以通過間接正犯或者共犯的方式構成強奸妻子的強奸罪。

　　女人也可以成為強奸罪中的幫助犯、教唆犯、間接正犯和共犯，例如教唆一智障人士強奸別的。

　　（5）強奸罪的特殊形式：奸淫兒童的行為只要行為人認識到男女方一定或可能是兒童、或者不管女方是不是兒童，而決意實施奸淫行為，被奸淫的又確實是兒童的，就構成強奸罪。  上海刑事律師事務所