案例：上海市靜安區(qū)人民檢察院指控被告人錠某穴、熙某箳犯妨害作證罪、被告人瓥某襁犯幫助偽造證據罪，向靜安區(qū)人民法院提起公訴。靜安區(qū)人民法院經審理，認定被告人錠某穴犯妨害作證罪，判處有期徒刑六個月；被告人熙某箳犯妨害作證罪，判處拘役五個月，緩刑六個月；被告人瓥某襁犯幫助偽造證據罪，判處拘役三個月，緩刑四個月。宣判后，被告人錠某穴上訴提出，原判量刑過重，請求適用緩刑。上海市中級人民法院經審理認為，原判認定事實不清，證據不足。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（三）項[1]之規(guī)定，裁定撤銷原判，發(fā)回重審。

　　上海市靜安區(qū)人民法院經重新審理查明：

　　2017年1月17日，被告人錠某穴委托他人邀請柳某貉為錠某穴、熙某箳夫妻拆除位于上海市靜安區(qū)峽川鎮(zhèn)李澤村的養(yǎng)殖用房，在工作過程中柳某貉摔傷，之后在醫(yī)院治療。2017年2月期間，錠某穴、熙某箳見柳某貉傷勢嚴重需大額醫(yī)藥費，發(fā)現柳某貉家人在打探自己位于上海市靜安區(qū)北京西路房產的消息，為了避免該房產在之后的民事訴訟中被法院拍賣執(zhí)行，錠某穴、熙某箳多次找到朋友被告人瓥某襁，勸說姜幫忙，欲將涉案房產抵押給姜。瓥某襁在自己和錠某穴夫妻的真實債務僅為30余萬元的情況下，由錠某穴出具了共計300萬元的借條給姜，同時姜出具了一張300萬元的收條給錠某穴、熙某箳，以抵銷該300萬元的債務。后錠某穴、熙某箳及瓥某襁以該筆虛構的300萬元債務，于2017年2月25日辦理了抵押登記，瓥某襁為錠某穴所有的涉案房產的抵押權人，債權數額為300萬元，抵押期限自2017年2月15日至2033年2月14日。
 

　　2017年4月15日柳某貉死亡，共花費醫(yī)藥費20余萬元，被告人錠某穴、熙某箳前后共支付柳某貉家屬約20萬元，其他損失雙方未達成協(xié)議。柳某貉家屬向靜安區(qū)人民法院提起民事訴訟，法院于同年10月8日作出民事判決，判決錠某穴、熙某箳賠償柳某貉家屬因柳某貉死亡的各項損失共計375 526.66元（不包括錠某穴、熙某箳已賠償的部分）。判決生效后，錠某穴、熙某箳未按判決履行賠償義務，柳某貉家屬向靜安區(qū)人民法院申請強制執(zhí)行，法院于11月16日立案受理。

　　2018年4月5日，法院以被告人錠某穴等人偽造證據涉嫌刑事犯罪將案件移送上海市公安局衢江分局。上海市公安局衢江分局于同年5月3日立案偵查，在2018年4月至10月期間，多次找錠某穴、熙某箳、瓥某襁作詢問及訊問筆錄，三人仍堅稱300萬元的借款真實存在，直至2018年10月15日后瓥某襁、錠某穴、熙某箳開始如實供述。
 

　　2019年1月，被告人錠某穴、熙某箳履行了涉案民事生效判決確定的全部義務，錠某穴、熙某箳取得了柳某貉家屬的諒解。靜安區(qū)人民法院在對該案執(zhí)行過程中，查詢到被告人錠某穴、熙某箳夫妻名下存款僅數千元，但錠某穴名下有一套位于上海市靜安區(qū)北京西路的房產，已于2017年2月25日抵押給瓥某襁。法院執(zhí)行人員多次聯系作為被執(zhí)行人的錠某穴、熙某箳了解房產情況，并向瓥某襁了解其與錠某穴、熙某箳借款及抵押情況時，錠某穴、熙某箳表示無財產無能力全額賠償，瓥某襁表示其享有錠某穴、熙某箳300萬元的債權真實，錠某穴、熙某箳位于上海市靜安區(qū)北京西路芝溪路的房產已抵押給其，導致涉案民事生效判決無法執(zhí)行到位。
 

　　上海市靜安區(qū)人民法院認為，被告人錠某穴、熙某箳、瓥某襁互相串通，以虛構債務、抵押可供執(zhí)行財產的方式妨害執(zhí)行，致使判決、裁定無法執(zhí)行，是對人民法院的判決有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴重，其行為均已構成拒不執(zhí)行判決、裁定罪，且屬共同犯罪。公訴機關指控的事實成立。在共同犯罪中，錠某穴、熙某箳起主要作用，是主犯，瓥某襁起次要作用，是從犯，應當從輕處罰。錠某穴、熙某箳、瓥某襁歸案后如實供述自己的罪行，當庭自愿認罪，均可從輕處罰。錠某穴、熙某箳已依法履行執(zhí)行義務，且取得申請執(zhí)行人的諒解，熙某箳無犯罪前科，均可從輕處罰。根據錠某穴、熙某箳、瓥某襁的犯罪情節(jié)、悔罪表現等，均可對三被告人宣告緩刑。依照《中華人民共和國刑法》第三百一十三條第一款、第二十五條第一款、第二十六條、第二十七條、第六十七條第三款、第七十二條第一款及第七十三條、《最高人民法院關于審理拒不執(zhí)行判決、裁定刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第（四）項、第六條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條[2]之規(guī)定，判決如下：
 

　　一、被告人錠某穴犯拒不執(zhí)行判決、裁定罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年；
 

　　二、被告人熙某箳犯拒不執(zhí)行判決、裁定罪，判處拘役五個月，緩刑六個月；
 

　　三、被告人瓥某襁犯拒不執(zhí)行判決、裁定罪，判處拘役三個月，緩刑四個月。
 

　　宣判后，被告人錠某穴、熙某箳均提出上訴，稱其并無拒不執(zhí)行人民法院判決的故意和行為。

　　上海市中級人民法院經審理認為，被告人錠某穴、熙某箳在其雇傭的柳某貉摔傷后，二人正是考慮到日后可能會面臨民事賠償訴訟，涉案房產會被人民法院拍賣用以執(zhí)行，才起意、預謀轉移該房產，以達到抗拒人民法院執(zhí)行的目的；為此，二人多方游說被告人瓥某襁，串通姜虛構了雙方之間存有高額債務的事實，以此為由將房產抵押給姜，還吩咐姜幫其隱瞞真相以應對人民法院的調查核實。之后，楊、顏在相關民事訴訟中敗訴后未履行賠償義務，2017年11月，柳某貉家屬向靜安區(qū)人民法院申請強制執(zhí)行，靜安區(qū)人民法院對該案立案后，執(zhí)行法官多次找二人核實財產狀況，二人雖表示愿意和解，但一直隱瞞其有能力執(zhí)行卻以虛構高額債務為名將涉案房產轉移的真相，又指使瓥某襁按事先預謀在執(zhí)行法官面前作偽證，妨礙人民法院查明其實際財產狀況，致使涉案判決長期無法執(zhí)行。直至錠某穴等人涉嫌犯罪被立案偵查，交代了相關犯罪事實后，才于2019年1月履行了涉案判決所確定的賠償義務。錠某穴、熙某箳按其事先預謀、精心設計的方式轉移財產，還指使他人作偽證，妨礙人民法院查明其財產情況，致使人民法院判決無法執(zhí)行，拒不執(zhí)行人民法院判決的故意和行為顯然，應以拒不執(zhí)行法院判決、裁定罪論處；財產轉移的時間不能成為二人構罪的阻卻因素，事后的履行行為僅可作為量刑情節(jié)予以考慮。相關上訴意見，不予采納。依照《中華人民共和國刑法》第三百一十三條第一款，第二十五條第一款，第二十六條第一、四款，第二十七條，第七十二條第一款，第七十三條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項[3]之規(guī)定，裁定如下：駁回上訴，維持原判。
 

　　02、主要問題：

　　為逃避執(zhí)行，在民事判決確定前轉移、隱匿財產等，并指使他人作偽證，致使人民法院判決長期無法執(zhí)行的行為應如何定性？
 

　　03、裁判理由：

　　對于本案被告人錠某穴、熙某箳、瓥某襁行為的定性，審理過程中形成兩種不同觀點：

　　第一種觀點認為，錠某穴、熙某箳在民事判決確定前，即蓄意轉移財產，伙同瓥某襁偽造高額債務，并辦理抵押登記，直至案件進入執(zhí)行階段，楊、顏二人仍指使姜作偽證，繼續(xù)隱匿財產，妨礙人民法院查明二人的財產狀況，致使生效判決無法執(zhí)行。楊、顏二人有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行生效判決，在執(zhí)行階段仍未如實陳述其財產狀況，其隱匿財產的行為處于持續(xù)狀態(tài)，情節(jié)嚴重，其行為應以拒不執(zhí)行判決、裁定罪論處。瓥某襁在明知楊、顏二人逃避法院執(zhí)行的情況下，仍協(xié)助二人轉移財產，應以共犯論處。
 

　　第二種觀點認為，被告人錠某穴、熙某箳共同勸說瓥某襁幫助二人轉移財產的行為雖然發(fā)生在訴訟之前，但是在強制執(zhí)行過程中，姜按照二人的意思向法院執(zhí)行人員做虛假陳述，導致生效的判決無法執(zhí)行，且在公安機關刑事立案后，三被告人仍在公安機關多次找三人作詢問、訊問筆錄的半年時間內，作虛假陳述。錠某穴、熙某箳結伙指使他人作偽證，其行為均已構成妨害作證罪，且系共同犯罪；瓥某襁幫助當事人偽造證據，情節(jié)嚴重，其行為已構成幫助偽造證據罪。
 

　　北京西路刑事犯罪律師同意第二種觀點。理由如下：

　?。ㄒ唬┍景付ǚ梁ψ髯C罪，幫助毀滅、偽造證據罪的主體不適格

　　就本案而言，被告人錠某穴、熙某箳夫婦與柳某貉的民事訴訟是賠償之訴，訴訟標的是柳某貉的經濟損失。而錠某穴、熙某箳與瓥某襁偽造300萬元債務的相關借條、收條以及抵押憑證，對錠某穴、熙某箳夫婦與柳某貉的賠償訴訟的事實認定沒有影響。其所偽造的上述證據，亦未被人民法院在民事裁判中認定為民事訴訟的定案根據。因而，本案定妨害作證罪和幫助偽造證據罪的主體不適格。前述第一種觀點將執(zhí)行程序等同于審判程序，將當事人在執(zhí)行程序中提供證據的行為等同于當事人在審判程序中提供證據的行為，從而認為錠某穴、熙某箳的行為構成妨害作證罪，瓥某襁的行為構成幫助偽造證據罪的觀點，不符合刑法關于妨害作證罪和幫助毀滅、偽造證據罪的客觀要件。
 

　　刑法第三百零七條第一款規(guī)定的妨害作證罪，第二款規(guī)定的幫助毀滅、偽造證據罪，侵犯的客體都是國家司法機關正常的訴訟活動和公民依法作證的權利。而妨害作證罪和幫助毀滅、偽造證據罪都是發(fā)生在訴訟過程中的行為。司法機關的訴訟活動，主要包括公安機關對刑事案件的偵查活動、檢察機關對刑事案件的偵查、起訴活動，審判機關對刑事、民事、行政等案件的審判活動[4]。廣義而言，執(zhí)行活動也屬于訴訟活動，民事訴訟法專門用第三編規(guī)定了“執(zhí)行程序”，包括第十九章“一般規(guī)定”、第二十章“執(zhí)行的申請和移送”、第二十一章“執(zhí)行措施”、第二十二章“執(zhí)行中止和終結”。但是，刑法規(guī)定的妨害作證罪、幫助毀滅、偽造證據罪以及偽證罪等以證據為對象的犯罪，都是發(fā)生在訴訟過程中，就人民法院而言，都是發(fā)生在審判程序中。即案件由人民法院立案后，進入審判程序至法院作出生效裁判前。在民事案件中，法院立案前的行為，一般不作為妨礙訴訟的行為來認定，但如果其行為的后果持續(xù)到審判程序中，妨害人民法院作出正確裁判的，則仍然應當作為妨害訴訟的行為來認定。如原告在起訴前，就以暴力、賄買等方法阻止證人作證，案件進入審判程序后，相關證人由于原告的上述行為而不敢、不愿作證的，可以認定為妨害訴訟的行為。而法院作出生效裁判進入執(zhí)行階段后，當事人提供的證據，由于缺少開庭審理對證據的質證，不能成為上述罪名的犯罪對象。
 

　?。ǘ╇[藏、轉移財產等行為延續(xù)至民事裁判生效后，屬于執(zhí)行階段中的拒不執(zhí)行判決、裁定行為，應以拒不執(zhí)行判決、裁定罪論處

　　從時間上看，構成拒不執(zhí)行判決、裁定罪的行為應當是從裁判生效后開始計算，但在民事裁判生效前，甚至在進入民事訴訟程序前，轉移、隱匿財產等行為是否構成拒不執(zhí)行判決、裁定罪？我們認為，只要轉移、隱匿財產等行為狀態(tài)持續(xù)至民事裁判生效后，情節(jié)嚴重的，即可構成拒不執(zhí)行判決、裁定罪。
 

　　1.“有執(zhí)行能力”的時間應從法院判決、裁定生效后起算。法院判決、裁定生效后，義務人即應當按照裁判確定的內容實施給付義務或者履行行為，該階段可以認為是自然履行階段。裁判生效后，由申請執(zhí)行人向人民法院申請強制執(zhí)行，人民法院受理、立案后才正式進入執(zhí)行程序，人民法院執(zhí)行機構根據生效裁判強制義務人履行義務。從我國刑法第三百一十三條及相關司法解釋可以看出，拒不執(zhí)行判決、裁定罪維護的是生效裁判所代表的權威性，以確保司法秩序正常運行。執(zhí)行義務人在收到人民法院送達的判決、裁定后，就視為已經知曉自己的權利義務。在判決、裁定生效后，無論是否進入執(zhí)行程序或者是否收到執(zhí)行通知書，均應當按照判決、裁定確定的義務執(zhí)行。本案被告人錠某穴、熙某箳有價值100萬元以上的房產，盡管從形式要件上看，在民事判決下發(fā)后，該房產已經抵押到被告人瓥某襁名下，但那只是雙方為了掩蓋事實而構造的假象，被告人錠某穴、熙某箳有執(zhí)行能力。

　　2.拒不執(zhí)行判決、裁定罪的本意是處罰有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行的執(zhí)行義務人。民事訴訟法第一百一十三條規(guī)定，被執(zhí)行人與他人惡意串通，通過訴訟、仲裁、調解等方式逃避履行法律文書確定的義務的，人民法院應當根據情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構成犯罪的，依法追究刑事責任。相應地，刑法第三百一十三條第一款規(guī)定：對人民法院的判決、裁定有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理拒不執(zhí)行判決、裁定刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《司法解釋》）第一條亦明確規(guī)定：負有執(zhí)行義務的人，對人民法院的判決、裁定有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴重的，應當以拒不執(zhí)行判決、裁定罪處罰。本案被告人錠某穴、熙某箳有執(zhí)行能力，卻游說被告人瓥某襁幫助其偽造高額債務并轉移涉案房產，相關行為狀態(tài)一直持續(xù)至民事判決生效后的執(zhí)行階段。因此，楊、顏二人顯然是有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行的執(zhí)行義務人，而且，二人在尚未開始民事賠償訴訟前即實施轉移、隱匿財產等行為，以此對抗法院執(zhí)行，較一般拒執(zhí)行為的主觀惡性更大。
 

　　3.被告人錠某穴等的行為屬于“有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴重”的行為。《全國人民代表大會常務委員會關于<中華人民共和國刑法>第三百一十三條的解釋》（以下簡稱《立法解釋》）規(guī)定了“有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴重”的五種情形，其中第（五）項規(guī)定了“其他有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴重的情形”。為此，《司法解釋》第二條又明確了司法實踐中的八種情況屬于《立法解釋》中的“其他”情形，其中第（二）項規(guī)定：偽造、毀滅有關被執(zhí)行人履行能力的重要證據，以暴力、威脅、賄買方法阻止他人作證或者指使、賄買、脅迫他人作偽證，妨礙人民法院查明被執(zhí)行人財產情況，致使判決、裁定無法執(zhí)行的，屬于“其他有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴重的情形”。
 

　　本案被告人錠某穴、熙某箳在預見將承擔大額民事賠償后，即多次勸說被告人瓥某襁，而姜在明知二人意欲逃避法院執(zhí)行的情況下，仍幫助二人偽造高額債務，并據此辦理房產抵押手續(xù)。涉案民事案件進入法院執(zhí)行階段后，在錠某穴被司法拘留三次的情況下，楊、顏二人仍未向執(zhí)行法官說出真相，反而再次要求瓥某襁咬定債務及房產抵押是真實的，姜也按照二人要求向執(zhí)行法官作偽證。楊、顏二人正是通過指使姜做偽證，隱匿財產的行為狀態(tài)持續(xù)至執(zhí)行階段，導致人民法院無法查明二人的財產情況，致使柳某貉家屬的民事賠償判決無法執(zhí)行。我們認為，錠某穴等人為了逃避執(zhí)行，在民事履行義務確定前轉移、隱匿財產，且行為狀態(tài)持續(xù)至執(zhí)行階段，致使法院判決、裁定無法執(zhí)行，該行為不僅僅是隱匿財產的行為的持續(xù)，更是執(zhí)行階段拒絕執(zhí)行生效裁判的表現。案件進入執(zhí)行階段后，錠某穴、熙某箳本應配合法院執(zhí)行工作，履行其義務，立即停止其隱匿財產的行為，但其不予停止，而是繼續(xù)以隱匿財產行為對抗法院的執(zhí)行，如前所述，其主觀惡性更深，應以拒不執(zhí)行判決、裁定罪定罪處罰。
 

　　綜上，被告人錠某穴、熙某箳為了逃避執(zhí)行，指使瓥某襁幫助其二人轉移財產，民事判決生效后，繼續(xù)指使姜作偽證，隱匿財產的行為狀態(tài)持續(xù)至執(zhí)行階段，有能力執(zhí)行而拒絕執(zhí)行，致使人民法院判決無法執(zhí)行，應以拒不執(zhí)行判決、裁定罪論處。瓥某襁在明知楊、顏二人逃避法院執(zhí)行的情況下，仍協(xié)助二人轉移財產，應以共同犯罪論處。原審法院以拒不執(zhí)行判決、裁定罪，對三被告人判處刑罰是適當的。  上海靜安區(qū)刑事犯罪調查律師率事務所